【白沙泉商學院】對賭協議的成與敗，聽聽法律專家怎么說
2020-07-31
2020年7月31日，白沙泉商學院成功舉辦線下活動，浙江省并購聯合會法專委執行主任、北京中倫（杭州）律師事務所主任張晟杰帶來了“股權投資的對賭機制法律實務”的專題分享。活動現場，張律師與嘉賓進行了積極的對話互動，氣氛活躍。
張晟杰律師分享
現場溝通交流
對賭機制又被稱為“估值調整機制”，即，通過條款的設計，約定融資方（通常為標的公司及/或其股東）向投資方（包括收購方）承諾，未實現約定的經營指標或目的（如在約定時限內上市、凈利潤指標、主營業務收入等），或出現其他影響估值的情形（如重大違約、喪失某些業務資質等）時，對投資價格（標的估值）進行調整或確保投資方提前退出。 常見的對賭形式有現金補償、股權比例調整、股權回購和分紅比例調整4種。關于對賭機制的司法判例，此次分享解讀了海富、山東瀚霖、四川瀚霖、華工四個案例，分析在與股東對賭或與目標公司對賭的情況下，會被判定無效的若干種場景。一般來講，對于股東的對賭有效，但對于目標公司的對賭則不一定。如果是現金補償方式，需審查公司是否有利潤，在有利潤的情況下，公司出具股東會決議或相關協議，才可判定對賭協議有效。如果是股權回購方式，則需要依據《公司法》第35條關于“股東不得抽逃出資”或者第142條關于股份回購的強制性規定進行審查，才可判定對賭協議有效。全國法院民商事審判工作會議紀要（“九民紀要”）對司法實踐中有爭議的投資方與目標公司的對賭協議效力確立了處理規則，即，能否判決強制履行，要看是否符合《公司法》關于股份回購或者盈利分配等強制性規定。
依據經驗分析，總結出對賭協議最好的方式：股東回購、目標公司擔保。
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